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20余家商貿企業委托加工“黃金合金”爆發“虛開”風險
2019-06-11 16:08:10 來源:聯系電話18153207199 作者: 【 】 瀏覽:95次 評論:0
 編者按:近期,部分企業針對委托加工“黃金合金”受到稅務稽查或被刑事立案偵查向我們進行了咨詢,上述處于稽查或偵查程序的委托加工企業面臨較大的虛開風險。據了解,在2018年年底,稅務總局、公安部對委托生產加工“黃金合金”案件聯合督辦,涉案20余家企業涉嫌通過虛假委托加工“黃金合金”制品對外虛開或騙稅,涉案企業涉及山東、深圳、上海等省市。據了解,部分企業涉嫌“虛開”已移送公安機關偵查,部分企業仍處于稅務稽查階段。交易模式大致為,由涉案委托加工企業簽訂材料采購合同,購進黃金、其他金屬,與加工企業簽訂委托加工合同生產“黃金合金”制品,將“黃金合金”制品“收回”后簽訂銷售合同向下游企業銷售。該種交易方式因存在金屬制品的虛假購進、“黃金合金”產品的虛假委托加工潛藏巨大的“虛開”風險。本文華稅律師撰文分析,以為企業提供風險防范指引。
 
  一、委托加工“黃金合金”交易模式簡析
 
  現行金稅三期系統下,發票稽核功能不僅能實現對發票品名中漢字的識別,還能比對企業的進銷項發票品名信息,從而實現涉嫌發票虛開的預警。傳統的“黃金票”利用發票無法識別漢字、無法比對進銷項從而變更發票抵扣聯、記賬聯名稱虛開的做法難以為繼。為降低虛開風險,不法分子通過增設委托加工環節,對外開具“黃金合金”制品發票,并增設一系列交易環節掩蓋“虛開”行為。這其中既有犯罪分子為實施違法、犯罪行為而成立的空殼公司,也有對違法、犯罪行為不知情,出于增加業務量等目的加入交易而受到牽連的公司。
 
  在該種交易模式下,雖有部分委托加工企業主觀上不具有騙取國家稅款故意,僅為虛增銷售業績等目的,但其仍然充當了犯罪分子實現虛開最重要的功能:對外開具數額巨大的增值稅專用發票。
 
 
 
  本交易流程涉及三步:
 
  第一步:委托加工企業取得黃金交易所會員單位資格,從黃金交易所購入黃金,并從其他金屬生產企業購入其他金屬。此為“黃金合金”制品的原材料采購環節,獲得黃金與其他原材料進項發票。
 
  第二步:委托加工企業與位于外地的生產加工企業簽訂委托加工合同,將黃金與其他金屬交付該企業加工“黃金合金”制品。此為“黃金合金”制品的委托生產加工環節。
 
  第三步:委托加工企業與下游企業簽訂銷售合同,將“黃金合金”制品銷售,并對外開具“黃金合金”制品的銷售發票。此為“黃金合金”制品的銷售環節。
 
  該交易模式存在的重大虛開風險點為:
 
  第一,委托加工企業、銷售企業實際控制人同一,委托加工企業資金系先收后付,不承擔任何交易風險,不符合常規的貿易方式;
 
  第二,委托加工企業通過中間介紹人開展業務,與生產企業及下游購貨企業均未直接接觸,對黃金的購入與銷售委托加工企業實際參與并實際承運,但對于其他原材料的采購系在中間人指示下完成,完全未對交易真實性予以核實;
 
  第三,涉嫌虛假的委托加工,由于其他金屬制品均系受托加工企業制定采購,且委托加工企業對原材料及最終的“黃金合金”制品均不負責運輸,受托加工企業涉嫌制作虛假的出入庫單據以完成交易鏈條。
 
  二、委托加工企業面臨的虛開刑事責任風險
 
  盡管刑法對虛開罪主觀要件與結果要件缺乏明確規定,但是立法精神、司法解釋、指導案例與法學理論均指向:行為人主觀上不以騙取稅款為目的,客觀上未造成國家稅款損失的,不應認定為虛開。最高院發布的“張某強虛開增值稅專用發票案”對該觀點亦進行了明確。結合虛開增值稅專用發票罪的構成要件,就前述交易模式下,委托加工企業如何證明其主觀上無“騙取國家稅款”故意成為能否排除刑事責任適用的焦點。考察整個交易鏈條,由于委托加工環節的真假難辨,委托加工企業面臨較大的虛開刑事風險。
 
  1、委托加工企業通過中間人完成交易,進銷項發票種類與實際經營范圍完全無關
 
  上述案例中,委托加工企業實際經營范圍往往與黃金、銅等金屬交易完全無關,其與受托加工企業、下游購貨企業也完全不相識,僅通過中間人介紹、撮合,完成交易。其取得、開具的發票種類與實際經營范圍所涉發票種類完全不相符,開票金額動輒上億元。在該種情形下,如何證明主觀上對其余交易鏈條所涉事項不知情,能否與其他證據形成完整證據鏈條成為關鍵。
 
  2、看似逼真的四流一致(合同流、發票流、貨物流、資金流)存在眾多涉嫌虛開風險
 
  在前述交易模式下,為證明委托加工環節、銷售環節的交易真實性以應對稅務機關的稽查,各環節所需的合同、發票、資金收付、出入庫單證往往比較齊全。通過對類似交易安排認定虛開增值稅專用發票罪的案件分析,結合華稅律師的辦案經驗,公訴機關指控交易系虛設的主要觀點包括:第一,認定涉案交易鏈條的合同不真實,是為了以合法形式掩蓋非法目的而制作;第二,認定委托加工企業的委托加工環節、銷售環節未發生實際的貨物運輸,存在票貨分離;第三,認定出入庫單不存在真實的對應貨物;第四,認定委托加工企業資金為先收后付,與正常的商業模式不同。
 
  由于涉案交易鏈條的其他環節可能系虛設,而委托加工企業可能系被牽連從而充當了“虛開”交易鏈條中的開票方,委托加工企業的“脫責”建立在能夠從增值稅抵扣原理角度、虛開增值稅專用發票罪犯罪構成要件角度、委托加工企業的主觀目的及客觀行為角度進行充分有效的應對,從而證明不能因上述合同簽訂、資金收付、發票開具、貨物交付的異常認定委托加工企業構成虛開。
 
  3、交易鏈條各環節的虛開風險均可能引發全鏈條查處
 
  隨著金稅三期發票稽核比對功能的強大以及稅務機關大數據治稅能力的顯著提升,“虛開”企業通過增設交易環節方式降低案件爆發風險。從虛開類案件的緣起來看,有相當一部分案件系由上游或下游企業涉嫌虛開刑事案件已被司法機關作出有罪判決而通過案件協查引出的。虛開增值稅專用發票罪作為對合犯,“為他人開具”“讓他人為自己開具”均構成虛開。有罪判決的牽連作用對各行業的影響均十分巨大,一旦鏈條中的某一企業被定性為虛開,風險則會向全鏈條傳導。
 
  4、實際控制人、單位負責人面臨虛開風險
 
  根據刑法第三十條和《最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》的規定,以單位名義實施犯罪,違法所得歸單位所有的,是單位犯罪。單位犯罪的,不僅對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。在前文所述交易模式中,若受到交易鏈條中其他企業波及,委托加工企業面臨虛開刑事責任風險的,直接負責人、實際控制人將面臨被追究刑事責任的風險。
 
  虛開增值稅專用發票涉及交易鏈條長、企業多的情形下,從公安機關立案查處到法院一審判決作出,需歷時兩年甚至更多。即使能夠證明不構成虛開,也需要面臨公安部門數次的調查,對企業正常經營造成影響。
 
  三、委托加工企業面臨的行政責任風險
 
  根據國家稅務總局關于納稅人虛開增值稅專用發票征補稅款問題的公告(國家稅務總局公告2012年第33號)等文件的規定,稅務機關對納稅人虛開增值稅專用發票的行為,應按《中華人民共和國稅收征收管理辦法》及《中華人民共和國發票管理辦法》的有關規定給予處罰。納稅人取得虛開的增值稅專用發票,不得作為增值稅合法有效的扣稅憑證抵扣其進項稅額。《發票管理辦法》第二十二條、第三十七條之規定,對企業虛開發票的行為將根據情節處以罰款。
 
  據上述規定,稅務機關通過協查、聯合調查等方式能夠取得充分證據證明委托加工企業有關銅的采購部分、“黃金合金”制品的銷售部分對應無真實貨物交易,定性為虛開的,委托加工企業取得的進項增值稅發票不得作為合法有效的抵扣憑證抵扣,也就意味著需對巨額的進項稅作轉出處理,并面臨被處以罰款的行政處罰。
 
  小結:在前述交易模式中,不乏有部分委托加工企業主觀上系為虛增銷售業績等目的,無騙取稅款故意。該種情形下,委托加工企業需積極應對:一旦企業涉及刑事責任被立案偵查,無論最終是否構成虛開,都將面臨較長周期的公安調查、詢問,實際控制人與直接責任人可能還將面臨刑事責任風險。因此,在稅務稽查階段,企業即應積極應對,梳理與交易事實相關的所有客觀證明材料,對案件所涉刑事責任、行政責任作出清晰判斷,必要時應尋求專業稅務律師的幫助,避免對案件性質的錯誤判斷,弄巧成拙,為企業埋下不必要的陷阱,將風險斬斷在稅務稽查階段,避免受到交易鏈條中虛開企業的刑事風險波及,以最大限度維護企業利益,實現企業的正常經營。
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Tags:勞聯 紀德力 勞務外包十大品牌 勞務派遣 人事代理 責任編輯:laolian
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